8. pants

1JPP kontrole pār JKP

2103 Ņemot vērā Lēmuma 4. nodaļā norādīto par normatīvo

3regulējumu, KP izvērtēja, vai, noslēdzot Pakalpojumu līgumu, JPP

4īstenoja pilnīgu kontroli pār JKP. JPP savā

5mājaslapā62 norāda, ka JKP ir kapitālsabiedrība, kurā

6pašvaldībai ir līdzdalība, bet pie pašvaldības kapitālsabiedrībām

7uzskaita tikai tādas, kurās pašvaldība ir 100 % daļu turētāja.

8Pašvaldības līdzdalība kapitālsabiedrībās svārstās no 2.73 % līdz

971.61 %. Tāpat JPP 17.12.2015. lēmumā Nr. 15/1 Jelgavas pilsētas

10pašvaldības tiešas līdzdalības kapitālsabiedrībās izvērtēšana

11saskaņā ar Publiskas personas kapitāla daļu un kapitālsabiedrību

12pārvaldības likuma 7. pantu JPP pārvērtē pašvaldības tiešo

13līdzdalību kapitālsabiedrībās, tai skaitā arī JKP.

14104 Kā aprakstīts Lēmuma 57. rindkopā, lai konstatētu pilnīgu

15publiskas personas kontroli pār uzņēmumu un būtu piemērojams

16in-house princips, jāizpildās diviem kritērijiem, kas

17izriet no EST judikatūras.

18105 Pirmais - iestādei jāīsteno tāda kontrole pār konkrēto

19uzņēmumu, kas līdzīga kontrolei, kāda iestādei ir savās

20struktūrvienībās un tajā pat laikā uzņēmuma lielākā daļa darbību

21tiek veikta kopā ar kontrolējošo iestādi.63

22106 Otrais - uzņēmumā nedrīkst būt jebkāda privāta kapitāla

23piesaiste, jo privāta uzņēmuma dalība, pat ja tā ir mazākumā,

24izslēdz līgumslēdzējas iestādes iespēju kontrolēt šo

25uzņēmējsabiedrību tādā veidā, kādā tā kontrolē pašas

26struktūrvienības. Jebkāda privāta kapitāla piesaiste uzņēmumam

27notiek privātu interešu vārdā, un tai ir pavisam atšķirīgi mērķi.

28Tāpat arī valsts līguma piešķiršana uzņēmumam ar jauktu (privātu

29un publisku) kapitālu, neizsludinot konkursu, apdraudētu

30Direktīvā 92/50/EEK minēto mērķi, nodrošināt brīvu un netraucētu

31konkurenci, kā arī principu, kas paredz vienlīdzīgu attieksmi

32pret visām ieinteresētajām pusēm, ciktāl šāda procedūra sniegtu

33privātajam uzņēmumam, kas piedalās minētajā uzņēmējsabiedrībā ar

34savu kapitālu, priekšrocības attiecībā pret tā konkurentiem.

3564

36107 Abi kritēriji vēlāk ieviesti arī Publisko iepirkumu

37direktīvā un Publisko iepirkumu likumā ar Grozījumiem Publisko

38iepirkumu likumā, kas stājās spēkā 01.08.2012.

39108 KP ir iepazinusies ar JKP dalībnieku reģistru, kurā

40redzams, ka kopējais sabiedrības pamatkapitāls ir 16 667 kapitāla

41daļas, no kurām 8 500 pieder JPP (51 %) un 8 167 (49 %) pieder

42KULK. Tas nozīmē, ka JKP ir piesaistīts privātais kapitāls.

43109 Tāpat šobrīd spēkā esošās Publisko iepirkumu direktīvas

4412. panta pirmās daļas c) punkts, kā arī Publisko iepirkumu

45likuma 4. panta pirmās daļas 3. punkts tieši paredz, ka

46in‑house izņēmums veidojas tikai, ja kontrolētajai

47juridiskajai personai nav tiešas privāta kapitāla līdzdalības.

48Tādējādi, lai gan JKP visa darbība sastāv no pakalpojumu

49sniegšanas JPP, 49 % kapitāldaļu, kas pieder privātam kapitāldaļu

50turētājam, izslēdz pilnīgu JPP kontroli pār uzņēmumu un

51in-house principa piemērošanu atbilstoši otrajam

52kritērijam.

53110 Lietas ietvaros KP lūdza sniegt IUB viedokli par

54Pakalpojuma līguma atbilstību in-house izņēmumam. IUB

5523.09.2020. vēstulē Nr. 1-3.2/2008, atsaucoties uz Lochau

56lietu, skaidroja, ka JPP neīsteno pilnīgu kontroli pār JKP, jo

57Pakalpojuma noslēgšanas brīdī JPP piederēja 51 % no JKP

58kapitāldaļām, bet par pilnīgā kontrolē esošu uzņēmumu var

59uzskatīt tādu, kurā nav privāta kapitāla iesaistes, līdz ar to

60konkrētajā gadījumā nebija piemērojams in-house izņēmums.

61Tāpat IUB vēstulē norādīts, ka EST noteiktie kritēriji un

62nacionālais publisko iepirkumu regulējums tulkojams, ņemot vērā

63Publisko iepirkumu direktīvas preambulas 32. apsvērumā norādīto,

64ka in-house izņēmumu nevajadzētu attiecināt uz situācijām,

65kad privātam ekonomikas dalībniekam ir tieša līdzdalība

66kontrolētās juridiskās personas kapitālā, jo šādos apstākļos

67publiskā līguma piešķiršana bez konkursa procedūras šim

68privātajam ekonomikas dalībniekam, kuram ir līdzdalība

69kontrolētās juridiskās personas kapitālā, dotu nepamatotas

70priekšrocības attiecībā pret viņa konkurentiem.

71111 Vienlaikus KP ieskatā arī neizpildās pirmais kritērijs, jo

72iegūtā informācija liecina, ka JPP neīsteno vienpersonisku

73izšķirošu ietekmi JKP, lai gan JPP pieder 51 % kapitāldaļu.

74112 To apliecina arī JKP apmeklējuma laikā sniegtā informācija

75(*) un KP rīcībā esošais 29.06.2018. Līzinga līgums Nr.

76215870, kas noslēgts starp SIA "Swedbank Līzings" kā

77līzinga kompāniju un JKP kā pircēju.

78113 Izvērtējot JKP dalībnieku sapulces protokolus laika

79periodā no 2009. gada līdz 2020. gadam (periods, par kuru

80protokoli bija pieejami), konstatēts, ka dalībnieku sapulcēs

81piedalās JKP dalībnieku likumiskie pārstāvji no JPP un no KULK,

82kā arī JKP valdes loceklis [pers. A]. Visos KP rīcībā esošos

83dalībnieku sapulču protokolos65 sapulces vada un

84izklāsta informāciju JKP valdes loceklis [pers. A]. Jautājumu

85klāsts, kas tiek apspriests dalībnieku sapulcēs, būtībā skar

86svarīgus jautājumus, tai skaitā jautājumus par finanšu līdzekļu

87piesaisti un izlietojumu.66

88114 Sapulču protokolus paraksta JKP dalībnieki. Pēc dalībnieku

89sapulču protokolu izvērtēšanas KP ieskatā priekšlikumus sniedz

90[pers. A], tos pirms sapulcēm noformulējot patstāvīgi. Līdz ar to

91pārējie JKP dalībnieki tikai ar tiem iepazīstas, akceptējot vai

92iebilstot. Vienlaicīgi konstatējams, ka visi KP rīcībā esošie

93dalībnieku sapulču protokolu lēmumi tika atbalstīti ar 100 %

94balsojumu no abu JKP dalībnieku puses. 24.09.2020. apmeklējuma

95laikā pie JKP tika sniegts paskaidrojums, ka dalībnieku sapulcēs

96lemjamie jautājumi ir cieši saistīti ar normatīvo regulējumu,

97līdz ar to arī balsojumi tiek veikti vienbalsīgi.

98115 Fakts, ka atbilstoši pieejamiem protokoliem visi lēmumi,

99kas izskatīti JKP dalībnieku sapulcēs, pieņemti ar pilnīgu

100vienprātību, norāda uz kontroles īstenošanu kopīgi. Vienbalsīga

101lēmumu pieņemšana norāda uz kopīgām interesēm, kas liecina par

102kopīgu kontroli. Ja mazākuma akcionārs dod pienesumu, kas svarīgs

103uzņēmuma darbībai, piemēram, tehnoloģijas vai zinātība, tad

104vairākuma akcionārs ir ieinteresēts sadarboties un piekrist

105mazākuma akcionāram, lai pieņemtu stratēģiski svarīgus

106lēmumus.

107116 Arī EK, vērtējot apvienošanos gadījumā, ja mazākuma

108akcionāram ir noteikts pienesums kopuzņēmumam, piemēram, zinātība

109par nozari, resursi u. tml., secina, ka visticamāk lēmumi tiks

110pieņemti vienojoties, jo abas sabiedrības ir atkarīgas viena no

111otras, kā rezultātā tiek īstenota kopīga

112kontrole.67

113117 Par šādu atkarību vienam no otra liecina arī fakts, ka

114KULK vismaz no 2011. gada līdz 2017. gada pārskatos ir norādīts

115kā viens no JKP galvenajiem piegādātājiem. Apmeklējuma laikā JKP

116sniedza informāciju, ka sadarbība ar tās dalībnieku KULK pastāv

117kopš JKP dibināšanās, attiecīgi kopš 2004. gada. Izvērtējot

118savstarpējo darījumu apjomu (EUR, bez PVN) starp JKP un KULK

119laika periodā no 2016. gada līdz 2019. gadam, konstatējams, ka

1202016. gadā tie bija 978 551 EUR, 2017. gadā - 967 526 EUR, 2018.

121gadā - 1,03 milj. EUR un 2019. gadā - 1,14 milj. EUR. Ievērojot

122JKP neto apgrozījumu (2016. gadā attiecīgi 2,58 milj. EUR, 2017.

123gadā - 2,82 milj. EUR, 2018. gadā - 3,5 milj. EUR, 2019. gadā -

1243,7 milj. EUR) secināms, ka pēdējos četros gadus JKP un saistītās

125personas KULK savstarpējie darījumi veidoja virs 30 % no JKP

126kopējā gada neto apgrozījuma.

127118 Tāpat no Valsts Kontroles 20.01.2015 Revīzijas ziņojuma

128redzams, ka JKP un KULK 01.03.2006. noslēdza līgumu Nr. 429.

129"Līgums par specializēto atkritumu savākšanas mašīnu

130nomu". Līgums tika noslēgts, neveicot iepirkumu, tādējādi

131pārkāpjot normatīvā akta prasības (likumu "Par iepirkumu

132valsts vai pašvaldību vajadzībām") un nepārliecinoties, vai

133tirgū nav pieejams saimnieciski izdevīgāks

134piedāvājums.68 Lai gan specializēto atkritumu

135savākšanas mašīnu iegāde JKP īpašumā būtu bijusi būtiski

136izdevīgāka nekā to noma no KULK69, KP secina, ka JKP

137nav bijusi ieinteresēta iegādāties savas atkritumu savākšanas

138mašīnas un turpinājusi sadarboties ar KULK. Šāds JKP lēmums

139norāda uz ciešo JKP un KULK saistību un kopīgo izšķirošo ietekmi,

140ko pār JKP īsteno JPP un KULK, kopīgi pieņemot lēmumus, kas ir

141izdevīgi KULK saimnieciskajai darbībai.

142119 Gadījumos, kad vairākuma akcionārs ir atkarīgs no mazākuma

143akcionāra, konstatējama de facto kopīga kontrole pār

144uzņēmumu, jo gadījumā, ja JPP izvēlētos balsot pret KULK, tas

145ievērojami apgrūtinātu JKP darbību.

146120 Tāpat uz kopīgas kontroles īstenošanu norāda periods, kurā

147dalībnieku sapulču lēmumi pieņemti vienbalsīgi. EK, vērtējot

148kopuzņēmuma izveidi, secina, ka piecus gadus vienbalsīgi pieņemti

149lēmumi ir viena no pazīmēm, ka tiek īstenota kopīga kontrole pār

150uzņēmumu. No KP pieejamās informācijas izriet, ka JKP pēdējos 12

151gados dalībnieku sapulcēs pieņemtie lēmumi pieņemti abiem

152akcionāriem balsojot vienādi.70

153121 Tādējādi, lai gan JPP ir vairākuma akciju turētājs JKP, no

154sapulču protokoliem izriet, ka de facto tiek īstenota

155kopīga kontrole. Līdz ar to konkrētajā gadījumā JPP neīsteno

156pilnīgu kontroli pār JKP in-house izņēmuma piemērošanai un

157Pakalpojuma līguma noslēgšanai ar JKP.